主體工程分包問題——鋼結(jié)構(gòu)
提問者: 周冰毅|瀏覽 136 次|提問時間: 2015-11-26
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秦策仁
2016-03-02
最終答案
鋼結(jié)構(gòu)主體工程分包處理辦法 鋼結(jié)構(gòu)工程作為主體結(jié)構(gòu),安裝不能分包,制作可以分包。 建筑法規(guī)定: 第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 主體結(jié)構(gòu)可以內(nèi)部承包 【建筑工程合同】內(nèi)部承包合同適宜不能分包的主體結(jié)構(gòu)工程 在主體結(jié)構(gòu)施工中,建筑企業(yè)以項目經(jīng)理部作為發(fā)包人并稱為甲方,以施工班組做分包人并稱為乙方,簽訂分包合同。這種做法不妥當,混淆了內(nèi)部承包和分包這兩種不同的法律關(guān)系。內(nèi)部承包和分包在法律上的區(qū)別很大: (一)兩者的法律依據(jù)不同。分包是建設工程法律中特有的一種法律關(guān)系,在《建筑法》和《合同法》中都有相關(guān)的法律依據(jù);內(nèi)部承包并不是專屬與建筑法的概念,在《建筑法》中沒有相關(guān)的規(guī)定,其法律依據(jù)是《民法通則》和有關(guān)規(guī)定。 (二)兩者對資質(zhì)的要求不同。分包行為受到建筑法律的嚴格規(guī)制,分包人必須具備相應資質(zhì),無資質(zhì)將導致分包合同無效;內(nèi)部承包是有資質(zhì)的施工企業(yè)內(nèi)部行為,無涉資質(zhì)問題。 (三)兩者的價款性質(zhì)不同。在分包中,分包人得到的價款是工程款;而在內(nèi)部承包中,承包人取得的是承包費,并非工程款。 (四)兩者的主體資格要求不同。在分包法律關(guān)系中,總承包人和分包人都是獨立的主體,并且總承包人應該是施工企業(yè)而非項目經(jīng)理部,項目經(jīng)理部不是適格的訴訟主體;而在內(nèi)部承包協(xié)議中,雙方當事人都是建筑企業(yè)內(nèi)部的員工,主體要求比較模糊,項目經(jīng)理部和班組可以簽訂內(nèi)部合同。 (五)兩者的適用范圍不同。分包行為的適用范圍有嚴格限制,主體結(jié)構(gòu)工程不能分包;但是在內(nèi)部承包中沒有這種限制。 在《建筑法》第二十九條中規(guī)定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。”依據(jù)該條規(guī)定,主體結(jié)構(gòu)必須由總承包單位自行完成,不能分包。 另在《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第十三條規(guī)定:“建設工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任?!痹撘?guī)定把承包人承擔責任的范圍界定為地基基礎和主體結(jié)構(gòu),比起《建筑法》的范圍增加了地基基礎。 但是必須注意的是:兩種表述不同。《建筑法》的表述是必須自行完成;《施工司法解釋》的表述是承擔民事責任。對此,筆者認為:主體結(jié)構(gòu)必須自行完成并承擔責任,地基基礎的質(zhì)量要承擔責任。 實踐中,地基基礎工程在建筑學上是分成兩塊,持力層以下是地基,持力層以上是基礎分部。具體的分部工程包括:加固,樁基,排水等工程。主體工程中僅限定在結(jié)構(gòu)部分,結(jié)構(gòu)常用三種:砌體結(jié)構(gòu),框架結(jié)構(gòu),框剪結(jié)構(gòu)?,F(xiàn)在城市里的建筑物用框架和框剪結(jié)構(gòu)的居多,分部工程有:鋼材、混凝土、模板工程。這些工程不能分包,只能由總承包商自行完成。除此之外的其他工程都可以分包。 范圍的限制,只要是總承包人的工程都可以內(nèi)部承包,所以主體結(jié)構(gòu)工程可以簽訂內(nèi)部承包合同。 (六)兩者的法律責任不同。在分包中,分包人對分包工程獨立承擔責任,總承包人承擔連帶責任;但在內(nèi)部承包中,法律責任首先由總承包人承擔,而后再依據(jù)承包合同追究承包人責任,雙方之間不是連帶責任。 基于分包合同和內(nèi)部承包的六種區(qū)別,筆者認為:在主體結(jié)構(gòu)工程中適宜使用內(nèi)部承包合同。因為主體工程不能分包,采用內(nèi)部承包合同便于加強施工管理。在其他工程中適宜使用分包合同,分包可以減輕總承包人的風險和責任。